Responsabilidad penal de administradores, directivos y apoderados de empresa

Ser administrador o apoderado de una empresa significa tomar decisiones y realizar acciones que suponen riesgos y responsabilidad penal y civil, entre otras, para quien las realiza. En este artículo, Vicente García Elías, abogado laboralista experto y socio director del despacho, analiza los riesgos y cómo evitarlos.

¿Quién es el autor de un delito en el ámbito empresarial?

En nuestro derecho penal el autor de un delito es quien realiza el hecho regulado en el Código Penal. Sin embargo, en el ámbito empresarial el directivo o administrador puede que:

• Realice el hecho delictivo directamente.
• De la orden de realizar una acción a personas que dependen jerárquicamente y que supongan la comisión de un delito.

En este sentido el artículo 20 del Código Penal consideran autores del hecho delictivo:

• A quienes realizan el hecho por sí solos o conjuntamente o por medio de otro del que se sirven como instrumento.
• Los que inducen a otro u otros a ejecutarlo.
• Los que cooperan en la ejecución de un acto sin el cual no se habría efectuado.

¿Qué es la responsabilidad penal de un administrador, apoderado o directivo?

La responsabilidad penal supone la posibilidad de que se imponga una pena si se comete una infracción regulada en el Código Penal.

En concreto, el artículo 31 del Código Penal establece lo siguiente:

El que actúe como administrador de hecho o de derecho de una persona jurídica, o en nombre o representación legal o voluntaria de otro, responderá personalmente, aunque no concurran en él las condiciones, cualidades o relaciones que la correspondiente figura de delito requiera para poder ser sujeto activo del mismo, si tales circunstancias se dan en la entidad o persona en cuyo nombre o representación obre.

Por ejemplo, si un administrador utiliza recursos económicos de la empresa para su propio beneficio, puede estar cometiendo un delito de apropiación indebida y se podrá generar una responsabilidad penal con pena de prisión y multa según los casos.

Responsabilidad y riesgos de administradores, apoderados y directivos

En la empresa existe una jerarquía que influye en la asunción de responsabilidad. Veamos el caso de los administradores, apoderados y directivos:

Riesgos de ser administrador de una empresa

Desde el punto de vista civil y mercantil, la responsabilidad de los administradores se regula en los artículos 236 y siguientes de la Ley de Sociedades de Capital. Los principales elementos de esta responsabilidad son los siguientes:

• Tienen responsabilidad frente a la sociedad, a los socios y a los acreedores sociales por los daños que causen sus actos u omisiones contrarios a la ley o a los estatutos o realizados incumpliendo sus deberes.
• La responsabilidad de los administradores se extiende a los administradores de hecho.
• Si existe un órgano de administración (consejo de administración), todos los miembros que hayan intervenido en la adopción del acto lesivo responden.

Responsabilidad tributaria

La Ley General Tributaria establece que los administradores de sociedades mercantiles son responsables subsidiarios de la deuda tributaria, cuando no cumplan con las obligaciones fiscales.

Responsabilidad penal

Si se comete una infracción penal tipificada como delito por el Código Penal, se podrá asumir responsabilidad por el administrador.

Riesgos de ser apoderado de una empresa

Los apoderados de una empresa pueden ser:

• Generales. En este caso se le da un poder de general a través de una escritura notarial por lo que tendrá un apoderamiento amplio y podrá tomar decisiones o representar a la empresa. En algunos casos, cuando una persona es apoderado general se suele hablar de que es un administrador “de hecho”.
• Especiales. El apoderamiento de carácter especial se otorga a través de una escritura notarial y se suele circunscribir a la toma de determinadas decisiones o a la representación de la empresa en determinados actos, por ejemplo, la compraventa de un bien inmueble. Este tipo de apoderamientos finalizan su vigencia en un tiempo señalado o cuando se realiza la operación para la cual se ha apoderado.

Como consecuencia de la extensión del apoderamiento y de las circunstancias, el apoderado puede tener varios tipos de responsabilidades:

Responsabilidad civil.

La responsabilidad civil puede surgir si el apoderado toma una decisión qué produce un perjuicio a la empresa, por ejemplo, firma un contrato que supone pérdidas importantes para la empresa.

En estos casos, se le puede condenar a pagar una indemnización por los daños y perjuicios causados.

Responsabilidad penal.

La responsabilidad penal surge cuando se realiza una infracción regulada en el Código Penal, por ejemplo, el apoderado falsifica un documento y comete un fraude. En estos casos se pueden generar una responsabilidad penal consistente en prisión o multas.

Riesgos de ser directivo de una empresa

Partimos de un ejemplo: un directivo de una empresa dedicada a la edificación de edificios necesita abaratar costes y el directivo encargado decide utilizar materiales de una calidad inferior. Esta decisión supone que exista un fallo estructural en uno de los edificios construidos y tiene como consecuencia una demanda de los propietarios del edificio. En este caso, el directivo podría tener que asumir responsabilidades de diverso tipo: civil y penal, según el caso.

¿Cómo evitar los riesgos derivados de la responsabilidad de administradores, apoderados y directivos?

Se pueden tomar diversas medidas para evitar riesgos o reducir las consecuencias de los riesgos:

• Contar con un asesoramiento continuado de abogados expertos en cumplimiento normativo de empresas y administradores.
• Establecer medidas de control interno para impulsar el cumplimiento normativo (compliance penal).
• Contratar un seguro de responsabilidad civil para directivos, administradores o apoderados. Este tipo de seguros cubren aspectos como:
  o Indemnizaciones por daños y perjuicios que se reclamen.
  o Gastos de abogados y procuradores en procedimientos judiciales.
  o Multas y sanciones administrativas.

Preguntas frecuentes sobre responsabilidad de administradores, apoderados y directivos

Hemos visto la regulación de la responsabilidad de administradores, apoderados y directivos y pueden surgir dudas como las siguientes:

¿Qué consecuencias puede tener la responsabilidad penal de administradores, apoderados y directivos?

Pueden ser de diverso tipo: pena de prisión en función del delito cometido y multas. Por otro lado, se pueden dar penas accesorias como la inhabilitación para el cargo.

¿Puede un administrador, apoderado o directivo responder con su patrimonio personal?

Sí, podría responder con su patrimonio en casos de negligencia o de daño a la sociedad o a terceros.

¿Es responsable un administrador de hecho?

Sí, porque tal y como hemos visto, puede asumir, de hecho, las mismas funciones que tiene un administrador de derecho.

¿Cuáles son los delitos más comunes para administradores, apoderados y directivos?

Por lo general, se suelen dar casos de delitos de apropiación indebida, blanqueo de capitales, delitos contra la Hacienda Pública o la Seguridad Social o delitos de tipo medioambiental.

¿Cómo evitar riesgos para un administrador, apoderado y directivo?

La mejor manera de evitar riesgos es implantando un sistema de cumplimiento normativo en la empresa y actuando con la mayor diligencia con el asesoramiento de abogados expertos en directivos.

¿Qué ocurre si hay un consejo de administración?

Puede ocurrir que la forma de administración de la sociedad mercantil sea un consejo de administración. Si el acto que produce el daño se ha tomado por el consejo, se genera una responsabilidad de todos los miembros.

Sin duda, la mejor manera de reducir los riesgos derivados de la responsabilidad penal de este tipo de profesionales es contar en todo momento con un equipo jurídico que preste asesoramiento legal, para analizar los posibles riesgos y llevar la defensa en el caso de que se produzca una reclamación.

En nuestros despachos de abogados en Madrid, contamos con abogados especialistas en defensa de directivos y administradores, ya sea en la rama penal o en la laboral.